田晓峰：互联网文化消费版权受侵害取证难度更大

图为研讨会现场，田晓峰做互联网文化消费中版权保护发言。（资料图片）

9月26日，由中国互联网协会牵头主办的2013年互联网时代文化消费新趋势研讨会在北京举行。本次研讨会是“首届北京惠民文化消费季”的九大系列专题活动之一，会上，北京谷律师事务所合伙人田晓峰认为，在互联网文化消费中，与以往相比，知识产权受到侵权的风险更多，被侵权后取证的难度更大。

以下内容是其在研讨会上的发言文字实录。

大家好！今天既然是研讨会，我希望大家以轻松的心态来共同探讨一下版权保护的问题。

现在与以往相比，第一，侵权手段更丰富了。原来仅仅是固定的、单纯的通过网络陷落来更改，现在由于网络与通讯技术相融合，2G，3G，4G等各种网络传播方式，都是可以传播各种网络信息，技术比以前要复杂得多，可以说现在立法者的脚步也跟不上了。

第二，跟以往相比，侵权机会更多了。现在大家几乎每个人手里都有一两部手机或者终端，随时随地都可以上网，有一点时间就可以随心所欲的进行精神活动。所以现在侵权的机会比原来多了。

第三，侵权的取证难度更大了。以往的侵权主要集中在办公室，家庭，网吧，IP地址是固定的。现在只要有手机电话信号的地方，就可以上网，就可以传播各种信息。所以现在侵权取证的难度比以往应该是大了很多倍。

今天在这里，我们给企业家和消费者提出几个建议，在移动互联网时代，对企业家来说，首先应该完善个人的版权建设，严格按照有关的法律法规规范各种版权文件，授权文件。据我们的司法实践来看，在很多案例中，虽然说当事人掌握了很多权力，也确实是遇到了侵权，但是打起官司来往往很多也得不到法院的支持。

根本原因在于，由于我们的权力往往是来自于多种授权转让，或者是其他的权力转让，甚至有些权力还来自境外。所以只要我们的工作有一点疏忽，不够严谨的话，就可能使权力文件存在瑕疵。从司法实践来说，存在瑕疵的权力通常法院是不给予保护的。

给企业的建议，第二点，就是推动版权立法工作，积极参与建设壮大行业协会，打击孤立盗版企业。有关立法工作，大家来看这是国家和政府的事情。但是在这里我要说，国家和政府需要考虑立法的事情很多，有非常非常多的事情要做，这个推动力其实更多的是来自于企业，来自于社会的需求，或者说来自于企业家的推动。

所以立法工作不是国家政府的事情，是我们所有互联网企业共同需要承担的责任。

大家也不要小看行业协会的作用，行业协会把这个行业所有企业团结起来，共同打击盗版企业，它发挥的作用在很多时候比行政手段还要有效。关于这点在国外有大量成功的经验值得我们借鉴。

给企业家的建议最后一点，希望大家会同有关专家，结合企业的发展规划，系统研究版权保护工作的方针政策，可以采用行政、刑事、民事等多种法律的手段，行政手段包括版权文化部门，还有工商部门，当然还有其他很多政府相关部门，实际上都可以参与的。

刑事主要指的是公检法机关，刑事的工作特点，它对侵权盗版企业威慑力比较强，所以在有些时候，应该说刑事手段也是必不可缺的。

给消费者个人提几个建议，自觉回避抵制盗版网站，避免不良信息侵害，也避免个人信息泄露，更不能向其进行移动支付。

第二，建议消费者不利用终端设备传播侵权作品，一定要认识到这是违法的，严重的话还会构成犯罪。按照最新的司法解释，以非法盈利为目的，获取经营额在5万元以上的，或者上传他人作品在500部以上的，或者上传他人作品被点击在5万次以上，只要达到其中一项，或者其中两项半数以上就可以构成犯罪。所以说侵犯版权犯罪门槛并不高。

希望大家能尽自己的义务，主动向有关部门举报侵权版权行为。如果政府或者有关企业有很多的措施，相信广大消费者会有这方面的理解。

今天谈的主要问题是几个跟版权保护有关的问题，这些问题应该说比较敏感，也涉及到现在版权保护工作，执法的现状，有些问题仅仅是个人的一些看法。

第一点，避风港原则的问题。它最先是由美国提出来的，但是在前几年我们国家的立法也进行了借鉴。

避风港原则简单说，就是从事网络空间服务的企业，在不明的情况下，如果收到权利人主张权利的通知，他要马上删除权利人的作品，就可以不承担侵权的责任。

关于这一点避风港原则它在司法实践中，实际上已经成为了侵权盗版企业最主要的问题，也被多数被侵权企业意见最集中的地方。据我们了解，很多侵权企业一分析利用这点来试图逃避法律制裁，另一方面他们也化身消费者，上传他人作品。所以针对这种现状，我们建议有关立法部门是否考虑，能对各个网站上传他人作品，对上传者进行实名制。

而且可以考虑有关部门可以在全国范围之内，对上传者上传他人作品的总量进行监测。

第二，讲一下版权网站广告商的问题。版权网站收入主要就是广告收入，广告商就是版权网站生存最可靠的经济来源。民法规定，进行民事活动，应该遵守国家法律，不得损害社会公共利益。我们认为如果广告商明知自己的广告财产存在侵权行为，仍然在上面刊登广告，应属于违法侵权行为。

记得几年前，搜狐曾经起诉过可口可乐广告商，后来因为证据不足，法院没有追究。我个人认为在这里，我们企业是否可以考虑，在诉讼前进行一个前置的程序，如果我们发现某个网站存在侵权行为，我们是非可以考虑先主动的以权利人的身份，向广告商发函，要求他停止在侵权网站攀登广告。如果广告商不撤下广告，实际上他就构成了间接行为，我们可以把广告商和侵权网站共同告上法庭。

我们还要强调一下工商部门对广告商的管理，如果说版权文化部门在执法中明确了版权企业存在版权的事实，当然在这种情况下，工商部门就可以对在版权网站做广告的广告商进行处罚。这种处罚包括行政处罚，也可以在适当的场合给予暴光。

所以针对广告商，应该说我们在很多场合下，还是利用现有资源，有办法来打击和遏制的。

最后一个问题讲一下消费者的问题。现在侵权版权之所以屡禁不绝，其实大家都知道根源就在于侵权版权有深厚的群众基础。免费欣赏已经成为侵权版权企业的主要武器。所以我们正规的企业是不是可以考虑，在国家和政府的大力支持下，把免费以多种盈利优势，和打击侵权版权结合起来，尽量争取广大消费者支持。来共同用市场的力量打击版权企业。

由于时间的关系，今天就不讲了，以后有机会跟大家交流，谢谢大家。（吴劲珉）